Является ли фотография персональными данными

Является ли фотография персональными данными? Этот вопрос вызывает интерес и живую дискуссию со стороны операторов, субъектов персональных данных и контролирующих органов. Возникают споры о правильности отнесения фотографий к персональным данным и способах их защиты в условиях, когда они общедоступны в социальных сетях и других онлайн-платформах.

Является ли фото персональными данными по 152-ФЗ от 27.07.2006?

Ответить на этот вопрос однозначно и уверенно нельзя. В первую очередь, это связано с размытостью и неоднородностью понятия персональные данные. Согласно 152-ФЗ от 27.07.2006 персональными сведениями считается любая информация, позволяющая прямо или косвенно персонифицировать личность. При таком объяснении фотография попадает в разряд персональных данных, и требует принять меры по защите от утечек. Однако возникает обезличенность этих сведений, потому что само по себе фото без привязки к другим сведениям вроде ФИО, места работы, номера телефона, отпечатков пальцев не позволяет правильно установить личность.

Получается, что позиция и понимание ситуации по этому вопросу остаются двойственными: с одной стороны, присутствует явный идентификатор личности, с другой стороны, он теряет свой смысл, если ничем не дополнен.

Является ли фото ПДн согласно другим законодательным актам РФ?

1. Если оперировать системой классификации персональных данных, приведённой в Постановлении Правительства № 1119 от 1.11.2012, то получается, что фотография попадает в категорию биометрических персональных данных, наряду с отпечатками пальцев, голосом, дактилоскопическими данными.

2. На принадлежность фотографии к персональным данным указывает и Постановление Правительства № 125, рассматривающее фото на заграничный паспорт в качестве персональной информации, дающей возможность идентифицировать личность.

3. Статья 152.1 ГК РФ полагает, что публичное использование изображения гражданина в виде фотографии, рисунка, портрета возможно только по его согласию, потому что это сведения персонального характера. В качестве исключения допускаются ситуации, когда изображение используется в государственных или публичных интересах.

В каких случаях фото может быть исключено из перечня персональных данных?

Позиция законодателя в отношении причисления фотоснимка к биометрическим данным указывает, что он становится таковым, если встает цель идентифицировать личность. В примерах ниже описаны ситуации, при которых фото не рассматривается как персональная информация, и не требуют получения согласия от владельца:

• Фотография используется для осуществления государственных, общественных, политических интересов. Например, размещение фото известного всем человека: политик, режиссер, певец, спортсмен.

• Использование фото в СМИ, полученное открытым способом. Например, фотоснимок человека на митинге, спортивном мероприятии, празднике, сделанный корреспондентом в открытую и использованный для дальнейшей публикации. Исключением из правил считаются фотографии, которые будут использованы для коммерческих целей, например, реклама какого-то товара или услуги.

• Фотография, сделанная путем сознательного позирования человека с целью получения вознаграждения, т.е. владелец понимает, что это коммерческое использование. Например, съемки для рекламы какого-то товара.

Наказания за использование фотографии гражданина без его согласия

Главным законодательным актом, регулирующим права владельца фотографии, является УК РФ. В частности, статья 152 УК РФ полагает, что обработка фотографии гражданина заведомо без его согласия нарушает право на неприкосновенность частной жизни. К виновнику могут быть применены следующие меры наказания:

• Штраф на сумму 100 000-300 000 рублей или изъятие дохода за период 1-2 лет.

• Назначение обязательных работ на срок до 360 часов.

• Назначение исправительных работ на срок до 12 месяцев.

• Назначение принудительных работ на срок 2-4 года.

• Арест сроком 4-6 месяцев.

• Дисквалификация на 3-6 лет.

• Тюремное заключение на срок 2-4 года.

При вынесении уголовного наказания большое значение имеет присутствие злого умысла и понимание того, что владелец фото изъявил нежелание делать его публичным. Уголовное наказание выносится, если присутствовал злой умысел, нанесен ущерб репутации владельца или фотоматериалы носили интимный характер.

Помимо УК РФ права владельца фотографии защищает ГК РФ (статья 152.1). Она обязует удалить фотографию, размещенную публично, без согласия владельца, из всех источников куда, она могла попасть.

Вопрос, является ли фотография ПДн, по-прежнему спорен из-за отсутствия четкого определения в законодательстве, что считать персональными данными, и конкретного перечня. Скорее, здесь нужно рассматривать каждую конкретную ситуацию использования фотографии в качестве персональных сведений отдельно, потому что присутствуют дополнительные факторы, способные изменить ситуацию.